投资,改革试点,私募基金,深圳,三类股东
合伙指南| 作者李立律师
这是李立律师博客和合伙指南公众号第1108篇文字
可能是上和全国最近的热点集中在防疫所以有时候会忽视一些重要的变化比如深圳正在开展的契约型私募基金投资企业商事登记试点就是一项重要的且影响深远的改革试点。
要了解这项改革试点的作用和影响需要依次了解以下内容
1、什么是契约型私募基金
2、为什么契约型私募基金原先不能在投资的企业里进行商事登记
3、契约型私募基金进行投资企业商事登记有什么基本要求
4、契约型私募基金投资企业商事登记将会带来什么变化和影响
一、契约型私募基金
私募基金包括公司型、有限合伙型、契约型。其中契约型的估计占半数以上。
契约型私募基金顾名思义不是法人实体是用契约连接起来的法律关系本质上是合同关系。这是它和公司或合伙型私募基金最大的不同之处。
契约型私募基金进行托管的私募基金管理人、基金托管人以及投资者三方共同签订基金合同；契约型私募基金不进行托管的私募基金管理人以及投资者签订基金合同合同中应当明确保障私募基金财产安全的制度措施、保管机制和纠纷解决机制。
不用设立实体只以基金合同完成募集这种灵活性是契约型私募基金最大的优势。另外契约型私募基金募集的投资人数的上限根据《证券投资基金法》的规定是不超过200人。相对应的有限公司型的私募基金股东人数不能超过50人以下合伙企业也有类似的数量限制。
但是不是实体只是合同关系也是契约型私募基金一直以来的麻烦。
二、商事登记的限制
不是实体只是合同关系这就不是民事法律主体现行的法律规定下也就无法作为股东或者合伙人身份进行登记。
所以契约型私募基金在实际操作投资时都是以某个管理人登记为被投资企业的名义股东实际投资人从法律上只能成为代持股关系中的实际出资人。
也正因为如此中国证监会对于IPO审核要求中强调要对契约型私募基金进行“穿透式核查”。
其实更早的时候IPO的要求非正式的都是要求清理“资产管理计划、契约型基金和信托计划”这三类股东的。这三类股东的特点就是实际投资人不透明且容易变动。
但是后来新三板明确允许三类股东。再后来新三板发展得好的公司在申请IPO时遇到了三类股东审核的问题。最终证监会明确提出对包括契约型基金在内的三类股东进行穿透式核查等要求具体要求是
1、要求公司控股股东、实际控制人、第一大股东不得为三类股东以保证拟上市公司的稳定性、确必股股东履行诚信义务。
2、要求三类股东依法设立并规范运作已经纳入金融监管部门有效监管配合目前对整个资管业务的规范。
3、从严监管高杠杆结构化产品和层层嵌套的三类股东产品要求存在该情形的发行人提出符合监管要求的整改计划并对三类股东做穿透式披露以源头上防范利益输庶 ◆ 托形揽厍痹诜缦�、�/p>
4、为确保能够符合吸 ◆ 中兴鼽 ◆ 定期和减持规则要求三类股东对其存续期作出合理安排。
但是即使是这样契约型私募基金仍然是无法被登记为股东的股权代持所特有的风险仍然是在那里的。
三、深圳契约型私募基金投资企业商事登记试点的基本要求
此次深圳契约型私募基金投资企业商事登记试点相关的实施办法尚未出台。根据当地私募基金业协会的披露试点的基本要求和内容是
1、经中国证券投资基金业协会（以下简称“中基协”）登记备案的契约型私募基金,以成为公司股东或合伙企业合伙人的方式对登记住所或经营场所在深圳的企业（即注册地在深圳的企业）进行投资的适用该项试点相关政策。
2、除了常规材料外应当向商事登记机关提交私募基金管理人在中基协取得登记的证明材料及其登记编号和契约型私募基金在中基协备案的证明材料及其基金编号。
3、私募基金管理人运用契约型私募基金投资企业的允许以“担任私募基金管理人的公司或合伙企业名称（备注代表‘契约型私募基金产品名称’）”的形式登记为被投资公司股东或合伙企业合伙人。而这些登记信息是直接在国家企业信用信息平台上可见的。当然在各类查询企业信息的软件上也是可以查询到的。
四、这项试点的走向和影响
很多的财经分析认为这项试点有利于增强社会资金的募集和利用率。
但是这项试点最重要的突破点是在法律层面想要明确“契约型私募基金”可以成为商事主体。这会给中国的民商事法律实务带来重大的变化和影响。
假设这项试点顺利实施了“契约型私募基金”被登记为公司股东了或者登记为合伙企业的有限合伙人了那么“契约型私募基金”就应当有股东的权利义务或者是合伙人的权利义务了。接着“契约型私募基金”有没有独立承担民事责任的资格和能力如何承�？梢猿晌喙厮�讼案件的当事人吗判决之后可以被强制执行吗能破产吗在契约型私募基金内部责任又如何安排这些问题都会倒逼着立法或者司法作出变化或者解释。
从以往的司法实践来观察能够一定程度上被视为商事主体的“合同”大概只有一种那就是“合伙合同”。这里说的“合伙合同”是指合伙企业以外的合伙合同。在一些案件里法官在某些论述时会将合伙合同所形成的“组织”称呼为“合伙体”并将“合伙体”与外部债权债务人相对而论。但是法院从来没有把合伙合同所形成的合伙体认定为是民商事主体。这样来看深圳的契约型私募基金投资企业商事登记试点步子迈得是挺大的深圳不愧是改革先锋之地。
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